RM新时代APP官网网址-首页

6月1日訊 中國證監會(huì )公布對恒大地產(chǎn)及其責任人員的行政處罰決定書(shū)，披露了恒大地產(chǎn)的違法事實(shí)，還公布了許家印等人的陳述申辯意見(jiàn)。

當事人及其代理人在聽(tīng)證中以及事后提出如下陳述申辯意見(jiàn):

(一)許家印的陳述申辯意見(jiàn)

第一,恒大地產(chǎn)的違法行為已超出行政處罰追責時(shí)效,不應予以行政處罰,且應由審計機構承擔責任。第二,認定恒大地產(chǎn)2019、2020年年報存在虛假記載,通過(guò)提前確認收入的方式造假與事實(shí)不符,且認定虛增收入、利潤、成本的數額有誤。恒大地產(chǎn)確認收入的方式符合企業(yè)會(huì )計準則規定的確認標準,中國證監會(huì )認定金額所依據的證據材料不符合證據形式。第三,認定恒大地產(chǎn)涉嫌欺詐發(fā)行有誤,相關(guān)數據不存在虛假。第四,恒大地產(chǎn)未披露定期報告是基于公司人員流失、審計機構解除合作關(guān)系等多方面因素綜合導致的,對于恒大地產(chǎn)來(lái)說(shuō)屬于不可抗力。第五,相關(guān)違法行為是由他人具體組織實(shí)施的,認定許家印授意、組織從事違法行為證據不足,亦沒(méi)有基于實(shí)際控制人身份指使他人從事違法行為。同時(shí)對于公司發(fā)債行為并不知情,對公司未按規定披露信息的行為不存在明知故意。第六,許家印作為中國恒大集團董事局主席、董事長(cháng),恒大地產(chǎn)實(shí)際控制人,在其本人沒(méi)有明確表示放棄陳述、申辯和聽(tīng)證權利的情況下,恒大地產(chǎn)單方面放棄的行為應認定為無(wú)效。

經(jīng)復核,我會(huì )認為:

(一)本案違法行為沒(méi)有超過(guò)行政處罰時(shí)效,不予采納當事人有關(guān)本案超過(guò)行政處罰時(shí)效的申辯意見(jiàn)

《行政處罰法》規定違法行為在二年內未被發(fā)現的,不再給予行政處罰,法律另有規定的除外。只要違法行為的線(xiàn)索已經(jīng)進(jìn)入有權機關(guān)的視野,即應認定違法行為“被發(fā)現”。2021年8月恒大地產(chǎn)風(fēng)險爆發(fā),2021年12月相關(guān)部門(mén)組織會(huì )計師事務(wù)所對恒大集團進(jìn)行資產(chǎn)清查專(zhuān)項審計,2022年3月經(jīng)審計發(fā)現恒大地產(chǎn)涉嫌存在提前確認收入等違法違規行為。因此,案涉違法行為不晚于2022年3月被有權機關(guān)發(fā)現。

恒大地產(chǎn)分別于2020年4月、2021年4月披露2019年、2020年年報。同時(shí),20恒大02、20恒大03、20恒大04、20恒大05、21恒大01五只債券的發(fā)行時(shí)間均不早于2020年5月26日,距離發(fā)現時(shí)點(diǎn)2022年3月均未超過(guò)2年。本案責任人員參與編制虛假數據及報告或曾在相應報告、文件上簽字,亦未超過(guò)2年的行政處罰時(shí)效。

綜上,恒大地產(chǎn)披露2019年、2020年年度報告存在虛假記載以及公開(kāi)發(fā)行公司債券欺詐發(fā)行的違法違規行為均在行政處罰時(shí)效內。

(二)不予采納當事人有關(guān)恒大地產(chǎn)不存在數據造假、未實(shí)施案涉違法行為的申辯意見(jiàn)

對恒大地產(chǎn)通過(guò)提前確認收入進(jìn)行財務(wù)造假的行為以及虛假金額的認定,均是結合公司情況說(shuō)明、財務(wù)賬套、當事人陳述、相關(guān)證人證言等綜合認定的,且在案證據符合證據形式,調取證據充分。根據恒大地產(chǎn)《關(guān)于提供收入、成本結轉及合并報表相關(guān)資料的情況說(shuō)明》:恒大地產(chǎn)2019年虛增收入2,139.89億元,對應調整成本1,401.74億元,對應調整稅金及費用330.93億元;2020年虛增收入3,501.57億元,對應調整成本2,527.21億元,對應調整稅金及費用461.47億元。

其中,中國恒大集團和恒大地產(chǎn)提供的相關(guān)情況說(shuō)明均符合合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性要求。中國恒大集團和恒大地產(chǎn)提供的相關(guān)情況說(shuō)明均有經(jīng)辦人簽字和單位加蓋印章,其中涉及到的數據均有中國恒大集團和恒大地產(chǎn)提供的電子化證據材料為依據,是由電子數據的制作者制作的與原件一致的副本,符合相關(guān)法律規定,可以作為定案證據。

由此可以認定,恒大地產(chǎn)通過(guò)提前確認收入方式財務(wù)造假,2019年虛增收入2,139.89億元,虛增利潤407.22億元,2020年虛增收入3,501.57億元,虛增利潤512.89億元。

(三)關(guān)于許家印的其他陳述申辯意見(jiàn)

其一,在案證據足以證明,許家印作為恒大地產(chǎn)董事長(cháng)和實(shí)際控制人,安排、組織財務(wù)造假事項,例如對調整收入后的經(jīng)營(yíng)指標水平提出要求、決定采用何種指標數據等,該相關(guān)事項均是財務(wù)造假流程中的重要組成部分,直接導致恒大地產(chǎn)存在欺詐發(fā)行及年報虛假記載的違法行為。據此,我會(huì )認定其決策并組織實(shí)施財務(wù)造假,并對欺詐發(fā)行以及年報虛假記載行為承擔責任。其二,《證券法》第八十二條第三款規定“發(fā)行人的董事、監事和高級管理人員應當保證發(fā)行人及時(shí)、公平地披露信息,所披露的信息真實(shí)、準確、完整”。我會(huì )認為其作為中國恒大集團董事局主席、恒大地產(chǎn)董事長(cháng),是恒大地產(chǎn)日常運營(yíng)、重大決策、信息披露等相關(guān)事項的最終決策人,未保證恒大地產(chǎn)及時(shí)披露相關(guān)報告及涉案信息,當事人提及的所謂“不可抗力”因素不能成立,其應當對未按規定報送有關(guān)報告或信息的行為承擔責任。其三,除了作為恒大地產(chǎn)董事長(cháng)未履行勤勉盡責義務(wù)外,許家印更是利用實(shí)際控制人對公司的控制力,指使相關(guān)人員實(shí)施財務(wù)造假。在案證據證明恒大地產(chǎn)的財務(wù)造假行為是公司相關(guān)職能部門(mén)相互配合,公司總部和項目公司一體推進(jìn)的,并采取修改調整當年交樓清單、修改明源系統交樓時(shí)間等編造重要事實(shí)的手段,涉及范圍廣、造假金額大,這些事項顯然已超出董事長(cháng)能夠組織實(shí)施的職責范圍和履職程序,離不開(kāi)實(shí)際控制人利用對公司的控制力指使相關(guān)人員具體落實(shí),因此對其作為實(shí)際控制人的指使行為進(jìn)行處罰并無(wú)不當。其四,雖然許家印是恒大地產(chǎn)實(shí)際控制人,但目前在恒大地產(chǎn)沒(méi)有任職,而恒大地產(chǎn)作為獨立的法人主體,其放棄陳述、申辯和聽(tīng)證的回執經(jīng)恒大地產(chǎn)蓋章確認,是恒大地產(chǎn)法人意志的體現,是合法有效的法律行為,不因許家印個(gè)人反對而無(wú)效。其五,恒大地產(chǎn)的會(huì )計責任和審計機構的審計責任是兩種不同的責任,無(wú)論什么機構但凡存在違法違規行為,必定徹查追責。

綜上,我會(huì )對許家印陳述申辯意見(jiàn)不予采納。